ОБЗОР ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ ЖАЛОБ НА ДЕЙСТВИЯ (БЕЗДЕЙСТВИЕ)
ЗАКАЗЧИКА, УПОЛНОМОЧЕННОГО ОРГАНА (УЧРЕЖДЕНИЯ),
СПЕЦИАЛИЗИРОВАННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ, КОМИССИИ ПО ОСУЩЕСТВЛЕНИЮ
ЗАКУПОК, ДОЛЖНОСТНОГО ЛИЦА КОНТРАКТНОЙ СЛУЖБЫ,
КОНТРАКТНОГО УПРАВЛЯЮЩЕГО, ОПЕРАТОРА ЭЛЕКТРОННОЙ ПЛОЩАДКИ
ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ЗАКУПОК В СООТВЕТСТВИИ С ПОЛОЖЕНИЯМИ
ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА ОТ 05.04.2013 N 44-ФЗ
"О КОНТРАКТНОЙ СИСТЕМЕ В СФЕРЕ ЗАКУПОК ТОВАРОВ, РАБОТ,
УСЛУГ ДЛЯ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД"
(ДЕКАБРЬ 2023 ГОДА)

Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 31 декабря 2023 года

1. Отсутствие в ЕИС статуса "исполнение завершено" или "исполнение прекращено" в отношении контракта (договора), представленного в составе заявки участника закупки, не может свидетельствовать об отсутствии опыта у такого участника.

В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия (бездействие) Комиссии по осуществлению закупок при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, Комиссией по осуществлению закупок, Оператором электронной площадки открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение работ по корректировке проектной документации, строительству и вводу в эксплуатацию объекта.
Согласно доводу Заявителя Комиссией по осуществлению закупок неправомерно принято решение о признании заявки Заявителя не соответствующей требованиям Извещения и Закона о контрактной системе в связи тем, что контракт, аккредитованный Оператором электронной площадки по позиции 7 приложения к Постановлению N 2571 в соответствии с информацией, полученной на сайте zakupki.gov.ru, находится на стадии исполнения (далее - Контракт).
В соответствии с Извещением Заказчиком установлены дополнительные требования к участникам в соответствии с позицией 7 приложения к Постановлению N 2571.
Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 14.12.2023 N ИЭОК (далее - Протокол) заявка Заявителя отклонена по следующему основанию: "На основании пункта 3 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе: в нарушение части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе участник приложил в качестве подтверждения своего опыта по позиции 7 раздела 2 приложения к Постановлению N 2571 договор от 25.09.2018 N D0702-20/18 на сумму 3 924 285 990,29 руб., акты КС-3 на сумму 3 924 285 990,29 руб. Согласно информации, размещенной на сайте zakupki.gov.ru, контракт находится в статусе "исполнение", стоимость исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств составляет 3 716 232 667,91 руб., фактически оплачено 3 729 338 279,33 руб. Соответственно, приложенный договор не является исполненным и не может быть представлен в качестве подтверждения опыта по Постановлению N 2571".
Изучив представленные материалы, Комиссия ФАС России установила, что Оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке (далее - Реестр), направлены Заказчику копии Контракта, дополнительного соглашения, актов приемки и выполненных работ, а также разрешения на ввод объекта, подтверждающие наличие опыта выполнения работ в соответствии с пунктом 1 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" позиции 7 приложения к Постановлению N 2571.
Представители Заказчика на заседании Комиссии ФАС России пояснили, что Комиссией по осуществлению закупок принято решение об отклонении заявки Заявителя, поскольку согласно информации, размещенной на сайте zakupki.gov.ru, Контракт находился в статусе "исполнение".
Вместе с тем Заказчиком направлено обращение от 12.12.2023 N 89-0450-01-08/11002 в адрес заказчика по Контракту о предоставлении информации в отношении статуса исполнения Контракта (далее - Обращение).
На следующий день после размещения в ЕИС Протокола в адрес Заказчика поступил ответ на Обращение N ППК-1-23007/2023, согласно которому Контракт исполнен.
Вместе с тем Комиссией ФАС России отмечено, что отсутствие сведений на общедоступных сайтах, в том числе на сайте zakupki.gov.ru, не свидетельствует об отсутствии у участника закупки требуемого опыта выполнения работ (поставки товара, оказания услуг), в случае наличия в Реестре полного перечня документов, необходимых для подтверждения соответствия дополнительным требованиям Постановления N 2571.
С учетом изложенного направленные из Реестра Оператором электронной площадки копии документов, подтверждающие наличие опыта выполнения работ в соответствии с пунктом 1 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" позиции 7 приложения к Постановлению N 2571, соответствуют пункту 1 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" позиции 7 приложения к Постановлению N 2571.
Таким образом, Комиссия ФАС России пришла к выводу, что вышеуказанные действия Комиссии по осуществлению закупок нарушают пункт 1 части 11 статьи 48 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
(Решение ФАС России от 25.12.2023 по делу N 28/06/105-3013/2023, предписание ФАС России от 25.12.2023 по делу N 28/06/105-3013/2023)

2. Формирование лота путем объединения товаров и услуг по их предоставлению на всей территории Российской Федерации приводит к необоснованному ограничению количества потенциальных участников закупки.

В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия (бездействие) Заказчика при проведении Заказчиком, Оператором электронной площадки электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку технических средств реабилитации (Подгузники для взрослых) для обеспечения в 2024 году Получателей (далее - Аукцион).
По мнению Заявителя, Заказчиком неправомерно объединена в один лот поставка технических средств реабилитации на территории 89 субъектов Российской Федерации.
Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.
Частью 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что если при применении конкурентных способов начальная (максимальная) цена контракта, сумма начальных (максимальных) цен контрактов (в случае проведения совместного конкурса или аукциона) составляет двадцать миллионов рублей и более, заказчик (за исключением случая осуществления закупок, в отношении участников которых Правительством Российской Федерации установлены дополнительные требования в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе) устанавливает дополнительное требование об исполнении участником закупки (с учетом правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке контракта или договора, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", при условии исполнения таким участником закупки требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных при исполнении таких контракта, договора. Стоимость исполненных обязательств по таким контракту, договору должна составлять не менее двадцати процентов начальной (максимальной) цены контракта.
Комиссией ФАС России установлено, что согласно Извещению НМЦК составляет 5 763 096 147,66 руб., в связи с чем участникам закупки необходимо представить сведения об исполненном контракте на сумму не менее 1 152 619 229,53 руб.
Также Комиссия ФАС России установила, что согласно приложению к описанию объекта закупки поставка товара в общем количестве 182 929 641 шт. осуществляется в сроки от 20 до 60 дней в 89 субъектов Российской Федерации.
Кроме того, пунктом 3.3.24 Проекта контракта установлено, что получателям согласно реестру получателей товара в пределах административных границ субъектов Российской Федерации необходимо предоставить право выбора получения товара, в том числе в стационарных пунктах выдачи, организованных в соответствии с Приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 30.07.2015 N 527н "Об утверждении Порядка обеспечения условий доступности для инвалидов объектов и предоставляемых услуг в сфере труда, занятости и социальной защиты населения, а также оказания им при этом необходимой помощи".
Комиссия ФАС России, изучив Описание объекта закупки, пришла к выводу, что объединение Заказчиком в один лот поставки технических средств реабилитации на территории всей страны, приводит к увеличению НМЦК, суммы обеспечения заявки, суммы обеспечения исполнения государственного контракта, а также цены исполненного договора, представляемого участниками Аукциона в соответствии с частью 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, что не позволяет принять участие в Аукционе субъектам малого и среднего предпринимательства и социально ориентированным некоммерческим организациям, а также иным организациям, осуществляющим предпринимательскую деятельность в соответствующей сфере на территории Российской Федерации.
Совокупность требований, указанных в Описании объекта закупки, приводит к необоснованному ограничению количества потенциальных участников Аукциона.
Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика нарушают пункт 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 4.1 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
(Решение ФАС России от 12.12.2023 по делу N 28/06/105-2873/2023, предписание ФАС России от 12.12.2023 по делу N 28/06/105-2873/2023)

3. Установление в Порядке оценки положения о том, что к оценке принимаются контракты (договоры) по выполнению работ на объекте капитального строительства с определенной инфраструктурной принадлежностью, является неправомерным.

В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия (бездействие) Заказчика, Уполномоченного органа при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, Комиссией по осуществлению закупок, Оператором электронной площадки открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на оказание услуг по осуществлению функций строительного контроля при выполнении работ по объекту (далее - Конкурс).
В ходе проведения внеплановой проверки Комиссия ФАС России установила следующее.
Согласно Извещению предметом государственного контракта, заключаемого по результатам Конкурса, является оказание услуг по осуществлению функций строительного контроля.
Так, в порядке рассмотрения и оценки заявок на участие в Конкурсе (приложение к Извещению) (далее - Порядок оценки) по детализирующим показателям "Общая цена исполненных участником закупки договоров", "Общее количество исполненных участником закупки договоров" (далее - Детализирующие показатели) показателя "Наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта" критерия "Квалификация участников закупки, в том числе наличия у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов на праве собственности или ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации" (далее - Критерий) Заказчиком, Уполномоченным органом установлено в том числе, что сопоставимым с предметом контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), является контракт (договор) на оказание услуг по осуществлению функций строительного контроля при выполнении работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов социально-культурной сферы (образовательные учреждения, лечебно-профилактические учреждения, учреждения, используемые для организации доврачебной помощи, скорой и неотложной амбулаторно-поликлинической, стационарной медицинской помощи, и др.), за исключением линейного объекта.
Вместе с тем отраслевое законодательство не разделяет строительный контроль на инфраструктурную принадлежность.
С технической точки зрения строительный контроль при выполнении работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов социально-культурной сферы аналогично строительному контролю в иных сферах деятельности. Поэтому требования к участнику закупки о наличии реализованных контрактов на выполнение работ по строительному контролю исключительно в социально-культурной сфере не предоставляют Заказчику дополнительные гарантии выполнения исполнителем своих обязательств по государственному контракту.
Кроме того, Заказчиком, Уполномоченным органом не представлено документов и сведений, свидетельствующих о необходимости наличия у участника закупки опыта по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов социально-культурной сферы, в рамках которых необходимы специальные знания в соответствующей области.
Таким образом, Комиссия ФАС России пришла к выводу, что установление Заказчиком, Уполномоченным органом в Порядке оценки положения о том, что к оценке принимаются исключительно контракты (договоры), в рамках которых осуществлялось оказание услуг по осуществлению функций строительного контроля при выполнении работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту с определенной инфраструктурной принадлежностью, а именно по объектам социально-культурной сферы, не соответствует Закону о контрактной системе и Положению.
В связи с изложенным действия Заказчика, Уполномоченного органа, ненадлежащим образом установивших Порядок оценки по Детализирующим показателям Критерия, нарушают пункт 11 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
(Решение ФАС России от 20.12.2023 по делу N 28/06/105-2966/2023, предписание ФАС России от 20.12.2023 по делу N 28/06/105-2966/2023)

4. Недопустимо устанавливать требование к участникам закупки о наличии действующей лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи для оказания услуги массовых рассылок.

В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия (бездействие) Заказчика при проведении Заказчиком, Оператором электронной площадки электронного аукциона на право заключения государственного контракта на оказание услуги массовых рассылок SMS-сообщений абонентам любых российских операторов подвижной связи на территории Российской Федерации (далее - Аукцион).
Согласно доводу Заявителя Заказчиком в Извещении неправомерно установлено требование к участникам Аукциона о наличии действующей лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи (далее - Лицензия).
В соответствии с пунктом 36 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по оказанию услуг связи подлежит обязательному лицензированию.
В соответствии с пунктом 22.1 статьи 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи - автоматическая передача абонентам коротких текстовых сообщений (сообщений, состоящих из букв и (или) символов, набранных в определенной последовательности) по сети подвижной радиотелефонной связи или передача абонентам коротких текстовых сообщений с использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации, а также сообщений, передача которых не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи.
При оказании услуги рассылки по сети подвижной радиотелефонной связи должны соблюдаться требования статьи 44.1 Закона о связи.
В силу части 2 статьи 44.1 Закона о связи рассылки по сети подвижной радиотелефонной связи по инициативе заказчика осуществляются на основании договора, заключенного с оператором подвижной радиотелефонной связи, абоненту которого предназначена рассылка. Предметом указанного договора являются услуги по осуществлению рассылки оператором связи.
На заседании Комиссии ФАС России установлено, что объектом закупки является оказание услуги массовых рассылок SMS-сообщений абонентам любых российских операторов подвижной связи на территории Российской Федерации.
При этом Заказчиком в Извещении установлено требование к участникам Аукциона о наличии действующей Лицензии.
Вместе с тем Комиссия ФАС России пришла к выводу, что для оказания услуги массовых рассылок SMS-сообщений абонентам сети подвижной радиотелефонной связи наличие лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи необязательно и данная услуга может быть оказана не только операторами связи, но и третьими лицами, имеющими возможность заключить договор с операторами связи на оказание данной услуги, например, смс-агрегаторами.
Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика нарушают часть 6 статьи 31 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
(Решение ФАС России от 14.12.2023 по делу N 28/06/105-227/2023, предписание ФАС России от 14.12.2023 по делу N 28/06/105-227/2023)

5. Сведения о товаре, размещенные в открытых источниках сети Интернет, являются справочными, в связи с чем не могут быть использованы для целей признания такого товара не соответствующим требованиям Извещения.

В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия (бездействие) Комиссии по осуществлению закупок при проведении Заказчиком, Комиссией по осуществлению закупок, Оператором электронной площадки электронного аукциона на право заключения государственного контракта на приобретение лицензий, на антивирусное программное обеспечение для нужд Федерального агентства воздушного транспорта (далее - Аукцион).
Согласно доводу Заявителя Комиссия по осуществлению закупок неправомерно признала заявку Заявителя не соответствующей требованиям Извещения и Закона о контрактной системе.
В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 части 5 статьи 49 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленной в извещении об осуществлении закупки, члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 42 Закона о контрактной системе, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки.
В соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 04.12.2023 N ИЭА1 заявка Заявителя на участие в Аукционе признана не соответствующей требованиям Извещения и Закона о контрактной системе.
На заседании Комиссии ФАС России представители Заказчика пояснили, что Комиссия по осуществлению закупок отклонила заявку Заявителя на основании сведений из сети Интернет по причине несоответствия технических характеристик предложенного Заявителем к поставке товара, требованиям Извещения.
Вместе с тем представители Заявителя пояснили, что предложенный к поставке товар соответствует требованиям Извещения. При этом Комиссия по осуществлению закупок при отклонении заявки Заявителя неправомерно использовала информацию, размещенную на официальном сайте в сети Интернет, поскольку такие сведения не являются исчерпывающими, правообладатель может внести или своевременно не актуализировать информацию, размещенную на таком сайте.
Комиссия ФАС России установила, что в составе заявки Заявителя представлены характеристики товара, соответствующие требованиям Извещения.
Учитывая вышеизложенное, Комиссия ФАС России пришла к выводу, что Комиссия по осуществлению закупок не имела достаточной информации и сведений для принятия решения о несоответствии заявки Заявителя требованиям Извещения и Закона о контрактной системе.
Таким образом, действия Комиссии по осуществлению закупок нарушают пункт 1 части 5 статьи 49 Закона о контрактной системе и содержат признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
(Решение ФАС России от 15.12.2023 по делу N 28/06/105-2919/2023, предписание ФАС России от 15.12.2023 по делу N 28/06/105-2919/2023)

О.В. Горбачева
Начальник Управления контроля размещения
государственного заказа ФАС России